Может ли ФНС переквалифицировать роялти в дивиденды

Налоговая инспекция вправе изменить юридическую квалификацию сделки. Такое право ей предоставляет Налоговый кодекс (пп. 2 п. 3 ст. 45 Налогового кодекса). Этим правом налоговики пользуются, в частности, для того, чтобы переквалифицировать выплачиваемые иностранной компании денежные средства под видом лицензионного вознаграждения (роялти) в скрытые дивиденды. О своей точке зрения по этому вопросу налоговики рассказали в обзоре правовых позиций, сформированных ФНС по результатам рассмотрения жалоб (апелляционных жалоб) налогоплательщиков за II квартал 2024 года (направлен письмом ФНС от 20.09.2024 № БВ-4-9/10821@).

В определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда от 07.09.2018 по делу № 309-КГ18-6366, А50-16961/2017 отмечено, что исходя из пункта 1 статьи 54 Налогового кодекса и пункта 3 постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 №  53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», не исключается возможность изменения налоговым органом квалификации выплат, произведенных иностранной организации, если доходы от активных операций (реализации товаров, работ или услуг, отчуждения имущественных прав) в действительности представляют собой скрытую форму выплаты пассивного дохода (дивидендов, процентов, роялти и аналогичных платежей) и подлежали отражению в учете в таком качестве.

Если ИФНС выявит обстоятельства, свидетельствующие о том, что произведенные выплаты не отвечают определению лицензионного вознаграждения, их могут переквалифицировать в дивиденды и откажут в праве учесть данные выплаты в составе расходов по налогу на прибыль.

Так произошло в рассматриваемой ФНС жалобе.

Компания уплачивала своему учредителю (иностранной компании) лицензионное вознаграждение (роялти) и учитывала данные затраты в составе расходов по налогу на прибыль. Правомерность своей точки зрения компания обосновывала положениями Конвенции между РФ и Израилем об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 25.04.1994, а также тем, что уплата вознаграждения была предусмотрена положениями лицензионного соглашения. Согласно его положениям компания (лицензиар) предоставляла налогоплательщику (лицензиат) неисключительное право использования объектов интеллектуальной собственности (ноу-хау), принадлежащих данной иностранной компании.

ФНС исследовала условия лицензионного соглашения, заключенного между налогоплательщиком и иностранной компанией.

Налоговики установили, что:

• лицензионное соглашение не соответствует требованиям статьи 1469 Гражданского кодекса, так как на передаваемые согласно ему технологии нельзя распространить режим секрета производства;
• после заключения лицензионного соглашения и уплаты налогоплательщиком роялти в пользу иностранной компании размер расходов налогоплательщика значительно вырос.

На основании изложенного ФНС пришла к выводу, что целью заключения лицензионного соглашения являлось создание условий для уменьшения налоговых обязательств налогоплательщика по налогу на прибыль организаций (нарушены положения статьи 54.1 Налогового кодекса), а затраты, понесенные налогоплательщиком в рамках лицензионного соглашения, являлись экономически неоправданными (решение ЦА ФНС от 03.06.2024 № БВ-2-9/8363@).

В данном случае ФНС отказала компании в удовлетворении поданной жалобы.