Освободит ли позиция о номинальном руководстве от субсидиарки

Номинальный руководитель — это руководитель, формально входящий в состав органов юридического лица, но не осуществлявший фактическое управление, например полностью передоверивший управление другому лицу на основании доверенности либо принимавший ключевые решения по указанию или при наличии явно выраженного согласия третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий (фактического руководителя).

Признаки номинального руководителя

В судах обращают внимание на следующие признаки, которые характеризуют физлицо как номинального руководителя:

• отсутствие управленческого опыта;
• массовое руководство компаниями;
• прекращение деятельности после назначения руководителем;
• лицо не является в налоговый орган для дачи пояснений;
• отсутствие дохода согласно справкам 2-НДФЛ;
• отсутствие в собственности транспорта/имущества.

В письме ФНС от 29.03.2019 № ГД-4-14/5722@ выделила следующие признаки номинального руководителя:

• отсутствие постоянного места работы или незначительный уровень дохода;
• низкий уровень образования;
• проживание в регионе, отличном от места регистрации юридического лица.

Возраст таких лиц, как правило, не превышает 25 - 30 лет.

Характерным признаком, указывающим на деятельность лиц, профессионально создающих номинальные юридические лица, является также наличие у таких лиц статуса учредителя (участника) или руководителя нескольких юридических лиц, в отношении которых в ЕГРЮЛ внесена запись о недостоверности содержащихся в данном реестре сведений.

Признается ли номинальный руководитель контролирующим лицом компании

И, хотя, номинальный директор только числится руководителем организации и не управляет ее деятельностью, однако с точки зрения закона разницы между номинальным и реальным руководством нет — такой директор несет полную ответственность за все нарушения, совершенные компанией. 

Наличие у юридического лица номинального руководителя, формально входящего в состав его органов, но не осуществлявшего фактическое управление, не является основанием для освобождения от ответственности фактического руководителя, оказывающего влияние на должника в отсутствие соответствующих формальных полномочий (п. 1 ст. 1064 Гражданского кодекса) (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда от 27.04.2023 № 305-ЭС22-27062).

Руководитель, формально входящий в состав органов юридического лица, но не осуществлявший фактическое управление, не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку подобное поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального руководителя от осуществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 Гражданского кодекса).

Смысл и предназначение номинального контролирующего лица (в частности, руководителя) состоят в том, чтобы обезопасить действительных бенефициаров от негативных последствий принимаемых по их воле недобросовестных управленческих решений, влекущих несостоятельность организации. В результате назначения номинальных руководителей создается ситуация, при которой имеются основания для привлечения к ответственности лиц, формально совершивших недобросовестное волеизъявление. При этом внешне условия для возложения ответственности на теневых руководителей (иного контролирующего лица) не формируются по причине отсутствия как информации об их личности, так и письменных доказательств их вредоносного поведения.

Тем самым происходит перекладывание ответственности с реально виновных лиц на номинальных, что в конечном итоге нарушает права кредиторов на получение возмещения, поскольку номинальные руководители не являются инициаторами действий, повлекших банкротство, и, как правило, не имеют имущества, достаточного для погашения причиненного ими вреда. При этом бенефициары, избежавшие ответственности, подобным способом извлекают выгоду из своего недобросовестного поведения.

Верховный суд отмечает, что такое положение дел не может являться допустимым (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда от 23.01.2023 № 305-ЭС21-18249(2,3)).

Именно поэтому, как указывает Верховный суд, к субсидиарной ответственности подлежат привлечению как теневые, так и номинальные контролирующие лица солидарно. Первые — поскольку в результате именно их виновных действий стало невозможным погасить требования кредиторов, вторые — поскольку они своим поведением содействовали сокрытию личности действительных правонарушителей.

Тем не менее, при привлечении такого лица к ответственности суд должен оценить существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями и фактически наступившим объективным банкротством.

Само по себе наличие статуса контролирующего лица не является основанием для привлечения такого лица к ответственности.

Суд должен проверить, являлся ли конкретный ответчик инициатором, потенциальным выгодоприобретателем существенно убыточной сделки либо действовал ли он с названными лицами совместно (ст. 1080 Гражданского кодекса).

Ответственность контролирующих должника лиц в силу положений статьи 15 Гражданского кодекса является гражданско-правовой.

Следовательно, для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать:

• наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда;
• противоправность поведения причинителя вреда;
• причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом;
• вину причинителя вреда.

Номинальный руководитель не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку подобное поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального руководителя от осуществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом.

Субсидиарная ответственность номинального и фактического руководителей

Несмотря на формальный статус руководителя, презюмируется, что номинальный руководитель является контролирующим лицом и подлежит привлечению к субсидиарной ответственности. Только наличие данного статуса у руководителя не может послужить основанием для освобождения его от субсидиарной ответственности (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 20.06.2023 № Ф03-2353/2023).

Согласно абзацу 2 пункта 6 постановление Пленума Верховного Суда от 21.12.2017 № 53 по общему правилу номинальный и фактический руководители солидарно несут субсидиарную ответственность, предусмотренную Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 127-ФЗ):

• за невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ);
• за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (ст. 61.12 Закона № 127-ФЗ);
• ответственность, указанную в ст. 61.20 Закона № 127-ФЗ, о возмещении должнику убытков, причиненных ему лицами, уполномоченными выступать от имени юридического лица.

Таким образом, по общему правилу статусы номинального и фактического руководителя уравнены в целях привлечения к субсидиарной ответственности.

В пункте 26 постановления Пленума Верховного Суда от 21.12.2017 № 53 отмечается, что, в частности, предполагается, что действия (бездействие) контролирующего лица стали необходимой причиной объективного банкротства при доказанности следующей совокупности обстоятельств:

• должник привлечен к налоговой ответственности за неуплату или неполную уплату сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия);
• доначисленные по результатам мероприятий налогового контроля суммы налога (сбора, страховых взносов) составили более 50 % совокупного размера основной задолженности перед реестровыми кредиторами третьей очереди удовлетворения.

Данная презумпция применяется при привлечении к субсидиарной ответственности как руководителя должника (фактического и номинального), так и иных лиц, признанных контролирующими на момент совершения налогового правонарушения (п. 5 ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ).

Размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен

Номинальный статус руководителя не освобождает последнего от субсидиарной ответственности, но может быть учтен при определении ее размера, исходя из того, насколько его действия по раскрытию информации способствовали восстановлению нарушенных прав кредиторов и компенсации их имущественных потерь.

Как следует из разъяснений пункта 6 постановления Пленума Верховного Суда от 21.12.2017 № 53 номинальный характер руководства может служить основанием для снижения размера ответственности контролирующего лица, если благодаря раскрытой им информации, недоступной независимым участникам оборота, были установлены фактический руководитель или имущество должника либо фактического руководителя, скрывавшееся ими, за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов.

Приведенные разъяснения об уменьшении размера субсидиарной ответственности номинального руководителя распространяются как на случаи привлечения к ответственности за неподачу (несвоевременную подачу) должником заявления о собственном банкротстве, так и на случаи привлечения к ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов (п. 1 ст. 6 Гражданского кодекса, п. 9 ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ).

Рассматривая вопрос об уменьшении размера субсидиарной ответственности номинального руководителя, суд учитывает, насколько его действия по раскрытию информации способствовали восстановлению нарушенных прав кредиторов и компенсации их имущественных потерь (пункт 1 ст. 1064 Гражданского кодекса).

В случае уменьшения размера субсидиарной ответственности номинального руководителя фактический руководитель несет субсидиарную ответственность в полном объеме.

В той части, в которой ответственность номинального руководителя не была уменьшена, он отвечает солидарно с фактическим руководителем (п. 1 ст. 1064, абз. 1 ст. 1080 Гражданского кодекса).

Приведенные разъяснения об уменьшении размера субсидиарной ответственности номинального руководителя распространяются, в том числе на случаи привлечения к ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31.07.2024 № Ф04-4592/2022).