Договор конвертируемого займа

Договор конвертируемого займа – договор, который предоставляет право займодавцу вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом потребовать от заемщика размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа) в АО или увеличения размера доли займодавца в ООО.

В договоре конвертируемого займа, как и в обычном заемном обязательстве, есть 2 стороны – заемщик и займодавец. Но в данном случае ими могут выступать:

• непубличные АО и ООО – в качестве заемщиков. Исключение – кредитные организации,  некредитные финансовые организации, общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Эти организации не вправе являться заемщиком по договору конвертируемого займа;
• любые лица, как участники обществ, так и третьи лица – в качестве займодавцев.
• Но есть особенность, если заем предоставляет лицо, которое не является участником ООО. Предоставление займа третьим лицом, которое не является участником ООО, обусловлено следующим:
• устав ООО не должен содержать запрет на увеличение его уставного капитала за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество;
• нарушение заемщиком обязательства по возврату суммы долга повлечет принятие займодавца в ООО, приобретение займодавцем доли в уставном капитале общества и уменьшение размера долей остальных участников общества.
• Заключение договора конвертируемого займа или соглашения об изменении условий указанного договора требует предварительного согласия:
• общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом. Его должны дать единогласно все акционеры АО - владельцы акций всех категорий (типов);
• общего собрания участников ООО. Также требуется единогласное согласие всех участниками общества. При этом факт принятия общим собранием участников ООО решения о таком согласии и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должны быть подтверждены нотариально.

Требование о нотариальном удостоверении договора конвертируемого займа установлено и для АО.  Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность договора конвертируемого займа.

Существенные условия договора конвертируемого займа с ООО

Если договор конвертируемого займа заключается с ООО, его существенными условиями являются:

• срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала ООО - заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть, в том числе, совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений, достижение заемщиком определенных финансовых показателей;
• сумма или порядок определения суммы, на которую увеличивается номинальная стоимость доли займодавца - участника ООО в уставном капитале общества, в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада, а если займодавцем является третье лицо - номинальная стоимость или порядок определения номинальной стоимости приобретаемой им доли в уставном капитале общества в процентах от стоимости вносимого им вклада.

Порядок определения указанных сумм увеличения номинальной стоимости или номинальной стоимости доли займодавца в уставном капитале ООО может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа.

Существенные условия договора конвертируемого займа с АО

Если договор конвертируемого займа заключается с АО, его существенными условиями являются:

• срок и (или) иные обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика – АО во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть, в том числе, совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений, достижение заемщиком определенных финансовых показателей;
• цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения.

Порядок определения цены размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа.

Цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа не может быть ниже их номинальной стоимости.

Что вправе требовать займодавец по договору конвертируемого займа

В случае невыполнения заемщиком – АО или ООО своих обязательств по возврату долга в рамках конвертируемого займа, займодавец может потребовать:

• предоставления дополнительных акций. Дополнительные акции АО - заемщика, подлежащие размещению во исполнение договора конвертируемого займа, оплачиваются путем зачета денежных требований займодавца к АО по обязательствам из указанного договора. Возможен зачет денежных требований займодавца к АО по обязательствам из указанного договора, срок исполнения которых, в том числе срок возврата суммы займа, не наступил;
• увеличения уставного капитала ООО, увеличения номинальной стоимости и размера доли займодавца - участника ООО и уменьшения размера долей иных участников общества. А в случае, если займодавцем является третье лицо – принятия займодавца в ООО, приобретения займодавцем доли в уставном капитале ООО и уменьшения размера долей участников ООО.

Требование о размещении займодавцу дополнительных акций заемщика – АО можно предъявить только в течение 3-х месяцев после дня наступления срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа, если меньший срок не установлен договором.

Аналогичный срок предъявления требований займодавца об увеличении уставного капитала установлен для исполнения договора конвертируемого займа с ООО. Их также можно предъявить  в течение 3-х месяцев.

Сведения в ЕГРЮЛ о конвертируемом займе

С 13 июля 2021 года в соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом от 02.07.2021 № 354-ФЗ, в ЕГРЮЛ надо вносить сведения о:

• наличии заключенного с заемщиком – АО или ООО договора конвертируемого займа;
• займодавце заемщика – ООО;
• размере (максимальном размере) доли займодавца в уставном капитале ООО, которую он может получить во исполнение договора конвертируемого займа.

Сведения о заключении договора конвертируемого займа с ООО вносятся в ЕГРЮЛ на основании поступившего от нотариуса заявления.

А при внесении в ЕГРЮЛ сведений о наличии заключенного договора конвертируемого займа с заемщиком – АО, заявителем является руководитель постоянно действующего исполнительного органа держателя реестра акционеров этого непубличного акционерного общества.

Сведения об изменениях в ЕГРЮЛ вносят на основании заявления о государственной регистрации изменений, внесенных в учредительный документ юридического лица по форме № Р13014, утвержденной приказом ФНС от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@. С 18 декабря 2021 года эту форму обновили. Теперь она, в том числе, предусматривает возможность заполнения сведений о договоре конвертируемого займа.