Восстановление НДС при передаче недвижимости ушедшему учредителю

Передача имущества, в частности, недвижимости, учредителю компании при его выходе из ООО может привести к налоговым последствиям по НДС. К каким – об этом рассказал Минфин в письме от 22.12.2023 г. № 03-07-11/124865.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ) участник ООО вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

Пунктом 6.1 статьи 23 Закона № 14-ФЗ предусмотрено, что в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 указанного закона, его доля переходит к обществу. При этом общество обязано:

• выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества;
• или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

То есть, выплата стоимости доли участнику, вышедшему из общества, производится:

• в денежной форме;
• либо путем выдачи в натуре имущества такой же стоимости – с согласия участника ООО.

Решение о способе выплаты участнику действительной стоимости принадлежащей ему доли (в виде денежных средств либо выдачи имущества в натуре) принимает общество, а участник вправе выразить свое согласие на получение действительной стоимости доли в виде имущества стоимостью, соответствующей действительной стоимости принадлежащей ему доли.

При этом, выдача имущества в натуре является правом хозяйственного общества, а не его обязанностью (постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.12.2015 № Ф05-18721/2015).

Инициатором на выдачу имущества вышедшему из общества участнику в размере действительной стоимости его доли должно быть само общество или же последнее должно дать четкое согласие на предложение вышедшего участника о выдаче ему имущества общества в натуре.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение 3-х месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.

Подпункт 2 пункта 7 статьи 23 Закона № 14-ФЗ определяет, что доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества.

Согласно пункту 2 статьи 14 Закона № 14-ФЗ действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

В Постановлениях Президиума ВАС от 06.09.2005 г. № 5261/05, от 26.05.2009 года № 836/09, от 17.04.2012 г. № 16191/11 разъяснено, что действительная стоимость доли в уставном капитале ООО при выходе его участника определяется с учетом рыночной стоимости недвижимого имущества, отраженного на балансе общества.

Передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества при выходе из этого общества не признается объектом налогообложения НДС.

Минфин отмечает, что, если стоимость имущества, передаваемого участнику общества, превышает первоначальный взнос участника, сумма указанного превышения облагается НДС (письма Минфина от 22.12.2023 г. № 03-07-11/124865, от 07.09.2020 № 03-07-11/78450).

В связи с этим чиновники обращают внимание на следующие особенности:

• НДС, ранее принятый к вычету по товарам (работам, услугам), имущественным правам, надо восстанавливать в случае дальнейшего их использования в операциях, по которым налог не начисляется. Исключение – некоторые операции, перечисленные в указанном подпункте 2 пункта 3 статьи 170 Налогового кодекса. Но передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества при выходе из этого общества к ним не относится;
• пунктом 3 статьи 171.1 Налогового кодекса установлен особый порядок восстановления НДС по объектам недвижимости. По его правилам, НДС восстанавливать не нужно, если с момента ввода объектов недвижимости в эксплуатацию у налогоплательщика прошло не менее 15 лет.

Таким образом, при передаче объекта недвижимости участнику ООО при выходе из этого общества суммы НДС, ранее принятые к вычету по данному объекту, подлежат восстановлению в размере суммы, пропорциональной стоимости объекта недвижимости, соответствующей первоначальному взносу участника общества.

А положение пункта 3 статьи 171.1 Налогового кодекса, согласно которому не восстанавливается НДС, принятый к вычету по недвижимости, с момента ввода которой в эксплуатацию у налогоплательщика прошло не менее 15 лет, в указанном случае не применяется.

Поскольку этот порядок действует только в отношении эксплуатируемых налогоплательщиком объектов, в дальнейшем используемых в деятельности по производству или реализации товаров (работ, услуг), не облагаемых налогом.