ФАС выпустила руководство по определению понятия рекламы

ФАС рассказала о том, какую информацию считать рекламной, а какие объявления не являются рекламой.

Какие объявления признаются рекламными

Реклама — информация:

• распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
• адресованная неопределенному кругу лиц. При этом под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования;
• и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Указанное следует из пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон № 38-ФЗ).

ФАС отметила, что для признания информации рекламой необходимо учитывать:

• ее соответствие всем вышеуказанным признакам рекламы;
• обстоятельства размещения информации.

В связи с этим, под рекламой понимается определенная неперсонифидированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если ее направляют по конкретному адресному списку.

Такая информация может быть размещена в СМИ или иных общедоступных местах (например, на рекламных конструкциях), где она в силу способа своего размещения адресуется любым лицам.

При этом, наличие факта размещения информации за плату не входит в перечень признаков рекламы, перечисленных в пункте 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ.

К примеру, нанесение логотипов или товарных знаков на сувенирную продукцию, одежду осуществляется в рекламных целях. Вместе с тем данная продукция может быть также использована и самим юридическим лицом (его сотрудниками) для собственных нужд при организации работы предприятия, непосредственном осуществлении своей деятельности.

В таком случае информация, нанесенная на такую продукцию, не будет рассматриваться в качестве рекламы и на нее не будут распространяться требования Закона № 38-ФЗ.

Соответственно, если компания предоставляет своим сотрудникам сувенирную продукцию со своим логотипом (например, ручки) для использования в качестве канцелярских товаров, либо спецодежду, униформу, то указанные действия не признаются распространением рекламы.

Однако распространение такой продукции среди неопределенного круга лиц, в том числе в качестве подарков контрагентам, потребителям, может являться основанием для признания таких акций по распространению как рекламы.

Также, со ссылкой на сложившуюся судебную практику, в ФАС отметили, что не являются рекламой сведения, указывающие на товар или его производителя, размещенные:

• непосредственно на официальных бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот, в сети Интернет при указании доменного имени;
• на фирменной одежде, а также на утвари (бокалах, скатертях, пепельницах, салфетках, кранах, стойках баров, холодильниках и тому подобном), используемой при обслуживании в местах продажи товаров, если это связано с оформлением мест продажи, а также в местах производства и на выставках.

Что такое объект рекламирования

Объект рекламирования – товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2 ст. 3 Закона № 38-ФЗ). При этом для целей данного Закона под товарами также понимаются работы и услуги.

Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи, не изъятые из оборота. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (ч. 1, 3 ст. 455 Гражданского кодекса).

Частью 1 статьи 467 Гражданского кодекса установлено, что, если по договору купли[1]продажи передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент), продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами.

Следовательно, отличительный признак объекта рекламирования – индивидуализация. Она свидетельствует о том, что товар, предназначенный для продажи или иного введения в гражданский оборот, можно выделить среди однородной группы товаров.

В связи с этим, реклама товара всегда представляет собой информацию о конкретном товаре, который можно индивидуализировать внутри группы однородных товаров и сформировать к нему интерес в целях продвижения на рынке.

Информация не признается рекламной в связи с отсутствием объекта рекламирования в случае, если она:

• не содержит указания на объект рекламирования, в том числе наименования организации, названий товаров (работ, услуг), средств индивидуализации юрлиц, товаров, работ, услуг и предприятий, а также иных сведений, которые позволяют выделить конкретное лицо или конкретный товар среди множества однородных
• не направлена на продвижение товара на рынке;
• не формирует интереса к нему.

К примеру, информация, текст которой содержит указание на профиль деятельности организации, оказывающей какие-либо услуги, а также номер телефона или адрес сайта, позволяющие получателю такой информации воспользоваться услугами, оказываемыми конкретной организацией, является рекламой. Поскольку указанные сведения индивидуализируют данную организацию и направлены на привлечение внимания к ее деятельности.

В то же время, при оценке информации на предмет возможности, исходя из ее содержания, индивидуализации конкретного товара, работы, услуги, хозяйствующий субъект учитывает не только содержание такой информации, но и все обстоятельства ее размещения.

Так, распространяемая посредством телефонных звонков информация, которая содержит указание на профиль деятельности организации, оказывающей какие-либо услуги, а также номер, набираемый в тоновом режиме, или иные сведения, позволяющие получателю такой информации воспользоваться услугами, оказываемыми конкретной организацией, может относиться к рекламе. Поскольку указанные сведения в этом случае также индивидуализируют данную организацию и направлены на привлечение внимания к ее деятельности.

При этом в ФАС отметили, что в соответствии с пунктом 6 части 2 статьи 2 Закона № 38-ФЗ данный закон не распространяется на объявления физических лиц или юридических лиц, которые не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.

В связи с этим, по мнению антимонопольного ведомства, объявления НКО также могут быть рекламными.

Рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к предпринимательской деятельности НКО, а также к НКО без конкретизации деятельности такой организации, при условии того, что такая некоммерческая организация осуществляет, в том числе, предпринимательскую деятельность.

Спонсорская реклама

Спонсорская реклама – реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре.

Под спонсором понимается лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле[1]или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности.

При этом в качестве спонсора должно быть указано именно лицо, а не товар или услуга. Следовательно, спонсорская реклама является разновидностью рекламы и на неё распространяются как общие требования, предъявляемые Законом № 38-ФЗ к рекламе, так и специальные требования, установленные указанным Федеральным законом.