Учитывать ли МСП дивиденды в доходах для уплаты пониженных взносов

Получение субъектами МСП дивидендов приведет к спорам с налоговиками о праве компании считаться представителем малого или среднего бизнеса и пользоваться предусмотренными для таких лиц налоговыми льготами, в частности, правом применять пониженные страховые взносы. 

Как аргументируют исключение дивидендов из общего размера доходов МСП

В одном случае компания - МСП оспорила исключение из реестра, доказав, что при уплате страховых взносов по пониженным тарифам следует учитывать только доходы от коммерческой деятельности.

Компанию исключили из реестра. Основанием для этого послужил тот факт, что сумма доходов и внереализационных доходов МСП, к которым относились от долевого участия в других организациях (полученные дивиденды), за 12 месяцев 2022 года превысила предельный размер, установленный для средних предприятий.

Указанное обстоятельство, по мнению ФНС, свидетельствовало об отсутствии у компании правовых и фактических оснований для нахождения в реестре субъектов МСП и, как следствие, получения соответствующих налоговых льгот в качестве среднего предприятия.

ФНС отметила, что:

• доходы от реализации определяются в порядке, установленном статьей 249 Налогового кодекса;
• внереализационные доходы определяются в порядке, установленном статьей 250 Налогового кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 250 Налогового кодекса в состав внереализационных доходов включаются в том числе доходы от долевого участия в других организациях, за исключением дохода, направляемого на оплату дополнительных акций (долей), размещаемых среди акционеров (участников) организации.

Таким образом, показатели дохода для целей отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства представляют собой сумму доходов от реализации и внереализационных доходов юридического лица.

Ссылаясь на отсутствие в действующем налоговом законодательстве понятия «доход от осуществления предпринимательской деятельности», ФНС настаивала на правомерности учета со своей стороны всей суммы отраженных обществом в представленной декларации доходов именно как прибыли организации от осуществления предпринимательской деятельности, поскольку какого-либо разграничения между доходами от предпринимательской деятельности и любыми иными денежными поступлениями на счета хозяйствующего субъекта действующее налоговое законодательство Российской Федерации не содержит.

Однако, компания не согласилась с этим решением и обратилась в суд, который защитил права компании (решение суда Липецкой области от 16.10.2024 г. по делу № А36-998/2024. Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2025 № 19АП-6633/2024 это решение было оставлено без изменения).

Как следует из положений пункта 3 части 1.1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», (далее – Закон № 209-ФЗ), в рассматриваемом случае должен был учитываться доход:

• полученный от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год;
• который определяется в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах, и суммируется по всем осуществляемым видам деятельности.

Тем самым доход, предусмотренный пунктом 3 части 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ как критерий квалификации перечисленных лиц в качестве субъектов МСП должен быть получен от осуществления предпринимательской деятельности и размер лишь такого дохода должен определяться в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, с суммированием по всем видам осуществляемой деятельности.

Как отмечено в определении Верховного Суда от 26.08.2019 № 309-КГ18-26166, дивиденды выступают внереализационным доходом от долевого участия налогоплательщика в других организациях, а не доходом от деятельности.

Суд указал, что буквальное толкование положений части 4 статьи 4.1 Закона № 209-ФЗ свидетельствует о необходимости учета для отнесения хозяйствующего субъекта к категории малого и среднего предпринимательства исключительно доходов, получаемых таким лицом от осуществления именно предпринимательской деятельности.

Аналогичная позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 27.12.2022 по делу № А40-49010/2022, с которой согласился Верховный суд в определении от 24.04.2023 № 305-ЭС-23-4588.

Поэтому, вопреки мнению ФНС, отнесение пунктом 1 статьи 250 Налогового кодекса доходов от долевого участия в других организациях к внереализационным доходам налогоплательщика не имеет значения, поскольку данное положение составляет законодательство о налогах и сборах, которое регулирует отношения с участием налогоплательщика.

В данном же случае идет речь о квалификации лица как субъекта малого и среднего предпринимательства, а разрешение этого вопроса регулируется Законом № 209-ФЗ.

Следовательно, общество рассматривается в спорных правоотношениях не как налогоплательщик, а как лицо, относящееся к средним предприятиям либо не относящееся к ним.

При этом, положения Закона № 209-ФЗ являются специальными по отношению к Налоговому кодексу. Именно они регулируют отнесение перечисленных в Законе лиц к числу субъектов малого и среднего предпринимательства. В связи с чем применению в рассматриваемых правоотношениях подлежат, прежде всего, нормы Закона № 209-ФЗ.

В силу Закона № 209-ФЗ в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, определяется в качестве квалификационного критерия таких субъектов лишь тот доход, который получается этими лицами от осуществления предпринимательской деятельности.

Поэтому, суд не согласился с доводами ФНС о том, что любые внереализационные доходы, не обусловленные осуществлением предпринимательской деятельности, перечисленные в статье 250 Налогового кодекса, независимо, получены они от осуществления предпринимательской деятельности или нет, например, суммы, полученные в качестве возмещения ущерба имуществу, должны, тем не менее, учитываться при определении размера указанного в пункте 3 части 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ.

Суд согласился суд с доводами заявителя о безосновательности учета налоговым органом доходов от долевого участия в других организациях (полученных дивидендов), поскольку указанные доходы не являются доходами от предпринимательской деятельности заявителя.

Какие доводы приводят суды, включая дивиденды в лимит по доходам МСП

В другом случае суд решил иначе.

Компания отмечала, что сумма дивидендов 2 400 000 рублей не должна учитываться в составе дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности, в целях определения соответствия его критериям субъекта малого предпринимательства.

Суд отметил, что обществом ошибочно истолкована категория «доход от осуществления предпринимательской деятельности». Сужение данной категории не соотносится с экономическим основанием лимита доходов субъектов МСП и противоречит исторической стороне правового регулирования.

Определение предельных значений доходов субъектов МСП исходя из всех показателей налоговой декларации (имея в виду все доходы) соответствует действующему правовому регулированию.

Определяя круг субъектов МСП, одним из показателей выступает доход от осуществления предпринимательской деятельности.

Таким критерием вместо объема «выручки от реализации товаров (работ, услуг)» стал объем «дохода от предпринимательской деятельности».

Показатель критерия доходности при отнесении коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей к субъектам МСП определяется не по выручке, а по доходу от осуществления предпринимательской деятельности. Поэтому, ФНС исходит из того, что понятие «доход от предпринимательской деятельности» шире категории «выручка от реализации товаров, работ услуг».

Под доходом понимается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить. Эта оценка должна производиться по правилам, установленным главой 25 Налогового кодекса (для организаций) или главой 23 Налогового кодекса (для индивидуальных предпринимателей).

Как следует из статьи 248 Налогового кодекса к доходам относятся:

• доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (ст. 249 Налогового кодекса);
• внереализационные доходы (статья 250 Налогового кодекса).

Дивиденды отнесены к категории внереализационных доходов (п. 1 ст. 250 Налогового кодекса).

Возможность получения внереализационных доходов возникает при ведении экономической деятельности любого хозяйствующего субъекта.

Отнесение того или иного дохода к категории внереализационных свидетельствует лишь о том, что такие доходы как правило не образуют самостоятельного вида экономической деятельности, но не перестают быть сопряженными (одно из направлений деятельности) с экономической деятельностью субъекта МСП в целом или вообще могут быть самостоятельным видом деятельности участника оборота.

Экономический смысл внереализационных доходов состоит в том, что эти доходы напрямую не связаны с осуществлением деятельности, а являются экономической выгодой, подлежащей налогообложению.

В этом случае компания была исключена из Реестра субъектов малого предпринимательства по основанию превышения лимита полученных доходов, а, следовательно, утратила право на применение пониженного тарифа по страховым взносам (постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.03.2025 № Ф05-28767/2024).