Верховный суд ограничил участие субподрядчиков в закупках

Участником закупки в подтверждение положительного опыта выполнения аналогичных работ была предоставлена информация по договору субподряда, заключенному в целях исполнения государственного контракта. Однако, Верховный суд посчитал, что этого недостаточно, чтобы соответствовать требования госзакупок.

По общему правилу заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки в соответствии с требованиями, установленными в соответствии с законодательством к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (п. 1 ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 31 Закона № 44-ФЗ Правительство вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок дополнительные требования к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации.

Согласно части 4 статьи 31 Закона № 44-ФЗ в случае установления Правительством в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе дополнительных требований к участникам закупок, заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

По смыслу части 5 статьи 31 Закона № 44-ФЗ информация об установленных требованиях указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (в случае, если Законом о контрактной системе предусмотрена документация о закупке).

Постановлением Правительства от 29.12.2021 № 2571 установлены дополнительные требования к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с позицией 18 раздела III приложения к Постановлению N 2571 к участникам закупки на выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги предъявляются требования о наличии у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

• опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги;
• опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги;
• опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги;
• опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги.

Информацией и документами, подтверждающими соответствие участников закупки дополнительным требованиям являются:

• исполненный договор;
• акт приемки объекта капитального строительства;
• акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;
• разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

Суды трех инстанций, рассматривавшие дело об отклонении заявки компании конкурсной комиссии по основанию отсутствия требуемого опыта работ, сочли договор субподряда надлежащим доказательством подтверждения этого требоваания.

Они отметили, что действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи с чем, для определение наличия у участника аукциона опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения - в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.03.2024 №  Ф04-7877/2024).

Иное следовало бы квалифицировать как ограничение конкуренции, что соответствует правовой позиции, изложенной в определениях Верховного Суда от 23.07.2019 № 301-ЭС19-11536, от 11.10.2021 № 306-ЭС21-10903.

В связи с этим суды трех инстанций пришли к выводу об отсутствии у антимонопольного органа правовых оснований для признания необоснованной жалобы общества, заявка которого была отклонена конкурсной комиссией.

Однако, Верховный суд посчитал иначе.

Из буквального толкования приведенных положений следует, что для подтверждения опыта определенных видов работ постановлением № 2571 предусмотрено предоставление исключительно документов относительно таких работ, а не всех работ, которые выполнены в рамках исполнения договора.

В частности, установлено требование к наличию у участника закупки опыта исполнения договора на выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильной дороги в качестве прямого исполнителя (генерального подрядчика), а не субподрядчика.

При этом такой договор (контракт) должен быть заключен с участником закупки и исполнен участником закупки в полном объеме, то есть выполнение работ, оказание услуг по соответствующему договору (контракту) должно быть завершено, что будет являться подтверждением наличия опыта у конкретного лица, позволяющего сделать вывод об объеме выполненных работ, оказанных услуг непосредственно этим участником.

В связи с этим Верховный суд пришел к выводу, что антимонопольный орган правомерно не принял представленный обществом договор субподряда в качестве подтверждения опыта, который необходим для участия в аукционе. Следовательно, у комиссии заказчика имелись правовые основания для отказа в допуске заявки общества к участию в электронном аукционе (определение Верховного суда № 304-ЭС24-7382 от 21.10.2024 г.).

Таким образом, если дополнительные требования по госзакупкам устанавливают необходимость участия в них только генподрядчиков, то компании, выполнявшие работы в качестве субподрядчиков, в них участвовать не смогут.