Преимущественное право при размещении АО дополнительных акций

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (п. 1 ст. 28 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон № 208-ФЗ).

Размещение дополнительных акций может осуществляться, в частности, путем:

• распределения среди акционеров АО;
• по закрытой или открытой подписке;
• конвертации в дополнительные акции АО опционов или облигаций данного АО.

Это следует из пунктов 26.1, 29.1, 29.10 Положения Банка России от 19.12.2019 № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг», далее — Положение.

Решением о размещении дополнительных акций, размещаемых путем конвертации в них облигаций, конвертируемых в такие дополнительные акции, или опционов эмитента, является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества - эмитента путем размещения указанных дополнительных акций (п. 39.1 Положения).

Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается:

• общим собранием акционеров (абз. 2 п. 2 ст. 28 Закона № 208-ФЗ);
• советом директоров (наблюдательным советом) — если этот вопрос находится в его компетенции по уставу АО (пп. 6 п. 1, п. 2.1 ст. 48, пп. 5 п. 1 ст. 65 Закона № 208-ФЗ).

Акционеры пользуются преимущественным правом приобретения дополнительно размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в установленных случаях, за исключением их размещения по закрытой подписке среди всех акционеров. До его реализации общество не вправе размещать акции лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения (п. 1.2 ст. 40, п. 4 ст. 41 Закона № 208-ФЗ).

При этом единогласным решением общего собрания акционеров непубличного АО может быть установлено, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Такие может быть предусмотрено и уставом непубличного АО (п. 6 ст. 7 Закона № 208-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1.1 статьи 40 Закона № 208-ФЗ акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций общества указанной категории (указанного типа).

Правило определения даты, на которую устанавливается перечень акционеров, имеющих преимущественное право, установлено пунктом 2 статьи 40 Закона № 208-ФЗ, которое заключается в следующем:

• если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием АО, преимущественное право имеют лица, являющиеся акционерами общества на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право голоса при принятии указанного решения общим собранием акционеров;
• если указанное решение принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества, преимущественным правом обладают лица, являющиеся акционерами АО, на 10-й день после дня принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества такого решения, если более поздняя дата не установлена этим решением.

Суды отмечали, что в случае размещения дополнительных акций по закрытой подписке преимущественное право их приобретения возникает только у акционеров, которые голосовали против дополнительного выпуска акций (либо не принимали участие в общем собрании акционеров по данному вопросу) и только при условии, что вопрос о размещении обществом дополнительных акций решается общим собранием акционеров, а не советом директоров общества. В отличие от закрытой подписки, при размещении акций по открытой подписке преимущественное право у акционеров возникает всегда, вне зависимости от органа управления, принявшего решение о дополнительном выпуске акций (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2025 № 11АП-18620/2024).

Банк России уточнил эту точку зрения.

По его мнению, преимущественное право на приобретение акций непубличного АО, размещаемых по закрытой подписке, предоставляется акционерам вне зависимости от органа, который принимал соответствующее решение — совет директоров АО или общее собрание акционеров (информационное письмо от 10.03.2026 № ИН-02-28/7).

Вместе с тем отсутствие преимущественного права при размещении ценных бумаг в соответствии с пунктом 6 статьи 7 Закона № 208-ФЗ может быть предусмотрено уставом непубличного АО либо единогласным решением всех акционеров непубличного общества.

В связи с этим в ЦБ отметили, что отказ от преимущественного права, предусмотренный решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, действует только в отношении конкретного выпуска ценных бумаг.

На последующие выпуски ценных бумаг АО он не может распространяться.